Заключение, изменение и расторжение договоров
НЕГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ
МЕЖДУНАРОДНАЯ АКАДЕМИЯ БИЗНЕСА И БАНКОВСКОГО ДЕЛА
Курсовая работа
Тема: Заключение, изменение и расторжение договоров.
Грекова Сергея Викторовича
студента II курса 8г группы
специальность (021100)
юриспруденция
Тольятти 1999
План:
1. Введение
2. Заключение договора
. Основные положения о заключении договора
. Момент и место заключения договора
. Форма договора
. Содержание договора [права и обязанности сторон]
3. Изменение и прекращение договора
. Основания изменения и прекращения условий договора
. Порядок изменения и прекращения условий договора
4. Способы обеспечения обязательств
5. Судебная практика
6. Заключение
Введение
Реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то
предприятие или индивидуальный предприниматель, невозможна без совершения
сделок и заключения договоров. Договор — это и есть та форма, в которой
воплощаются все замыслы и расчеты бизнесменов. Заниматься
предпринимательством и не заключать сделки, не подписывать договоры и
документы по его исполнению просто невозможно.
Значение договора в финансово-хозяйственной деятельности недооценивать
нельзя. Дело в том, что большинство положений действующего гражданского
законодательства имеют диспозитивный характер. Это означает, что стороны
практически любого договора вправе решать в нем те или иные вопросы
исключительно по своему усмотрению, не придерживаясь строго тех
рекомендательных форм и конструкций, которые установлены в законе.
Кроме того, юридически грамотно составленный договор — это гарантия
успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а
также эффективной защиты его прав и законных интересов. Напротив,
некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой
возникновение проблем, причем не только в гражданско-правовом плане (споры
по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение
условий договора и т. д.). В ряде случаев от вида и содержания договора
зависит тот или иной режим налогообложения.
Понятие договора. Термин «договор» употребляются в гражданском праве в
различных значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в
основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в
котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.
Также определение договора содержится в (ст. 420 ГК РФ). ДОГОВОРОМ
признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении
или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Договор — это не формальность, не традиция. В первую очередь — это
соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие действовать
совместно в интересах обоюдной выгоды. Если взаимное согласие отсутствует,
нет и договора.
В соответствии со (ст. 432 ГК РФ) договор считается заключенным, если
между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто
соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются
условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных
правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида,
а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон
должно быть достигнуто соглашение.
В (ст. 421 ГК РФ) закреплен принцип свободы договора (см. Пример №1
«Судебная практика»), согласно которому нельзя понудить кого-либо (будь то
юридическое лицо или гражданин) к заключению договора, за исключением
случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или
добровольно принятым обязательством.
Заключение договора
Основные положения о заключении договора
Все основные положения, посвященные вопросам заключения договоров,
регламентирует (глава 28 ГК РФ "Заключение договора").
Мы уже рассмотрели (ст.432 ГК) "Основные положения о заключении
договора", за исключением (п. 4 ст.432 ГК), из которого следует, что для
заключения договора последний должен пройти две стадии. Одна из сторон, по
крайней мере, должна направить другой стороне предложение о заключении
договора (оферту). Другая сторона должна принять это предложение, что
называется акцептом.
В соответствии с этим сторона, которая выдвинула предложение о договоре,
именуется оферентом, а сторона, принимавшая предложение, — акцептантом.
Однако не всякое предложение вступить в договорные правоотношения может
быть признано офертой. Для того, чтобы предложение отвечало всем
требованиям оферты, оно должно:
. быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить
договор;
. содержать все существенные условия договора;
. быть обращенным к одному или нескольким конкретным лицам (ст.435 ГК).
В случае отсутствия хотя бы одного из вышеуказанных признаков (т.е.
любого из них) предложение может рассматриваться лишь как приглашение к
оферте (вызов на оферту). Например, размещение рекламы о продаже товаров, в
том числе адресованной неопределенному кругу лиц, должно рассматриваться
как вызов на оферту (п.1 ст.437 ГК).
От вызова на оферту следует отличать так называемую публичную оферту,
под которой понимается предложение, содержащее все существенные условия
договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение,
заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто
отзовется (п.2 ст. 437 ГК) (такси, автомат по продаже напитков, товары на
прилавках в магазине и т.п.).
Отзыв оферты. Юридическое действие оферты зависит от следующих условий:
. получена ли она адресатом или нет;
. был ли назначен в оферте срок ее действия.
До получения оферты ее адресатом она никак не связывает оферента, и он
может ее отозвать и значит снять свое предложение о заключении договора.
Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой
офертой, оферта считается неполученной (п.2 ст.435 ГК).
Во всех других случаях, если оферта получена адресатом, правовые ее
последствия зависят от следующих условий.
Первое. Указан ли в оферте срок ответа или нет. Если срок для ответа
указан, то оферент вправе отозвать оферту лишь по истечении указанного в
ней срока для ответа, если иное не оговорено в самой оферте, либо не
вытекает из существа предложения или из обстановки в которой она была
сделана (ст.436 ГК). Другими словами, это означает безотзывность оферты
ранее установленного срока.
Второе. Если в оферте указан срок для акцепта и акцепт получен в
пределах срока, определенного лицом, направившим оферту, то договор
считается заключенным. Это положение вытекает из смысла (ст.440ГК).
Третье. Если в оферте, которая не содержит срока для акцепта или этот
срок не определен, ответ получен оферентом в течение необходимого для этого
времени, то договор считается заключенным (п.1 ст.441 ГК).
И, наконец, последнее. Когда оферта сделана устно и без указания срока
для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно
заявила о ее акцепте (п.2 ст.442 ГК).
Практическое значение правовых последствий, порождаемых офертой,
довольно велико, и в правовой литературе они рассматриваются во многих
аспектах.
Для сторон договорного правоотношения важнейшим моментом является
определение времени заключения договора, ибо от этого зависят ряд
принципиальных обстоятельств:
. возможности отзыва оферты либо утраты её силы вследствие смерти оферента
или объявления его недееспособным;
. определения нормативных актов, применяемых к договору, в случаях, когда
такие акты отменялись или изменялись в промежуток времени между
отправкой оферты и получением акцепта;
. определения дееспособности стороны, заключившей договор;
. определения места заключения договора (от чего зависит подсудность
возникающего спора из договора).
После акцепта оферты оферент не имеет права даже спустя несколько
мгновений после этого момента присылать акцептанту какие-либо изменения или
дополнения к сделанной оферте. То есть факт акцепта оферты обязывает
оферента непременно приступать к выполнению всех содержащихся в ней
условий: по товару, его количеству, цене и т. д.
В оферте, на наш взгляд, выражена воля только одной стороны, а для
заключения договора необходимо волеизъявление обеих сторон. В связи с этим
основное значение в оформлении договора имеет ответ лица, получившего
оферту, о своем соглашении на заключение договора.
Рассмотрим правовое значение и существо акцепта. В силу (п.1 ст. 4 38
ГК) акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее
принятии. Акцепт должен быть полным и, конечно, безоговорочным.
Тем не менее, не всякое заявление, письмо или иное поведение адресата
оферты (акцептанта), выражающее согласие с офертой, является акцептом. По
общему правилу, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из
закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон
(п.2 ст.438 ГК).
Акцепт может быть выражен не только в форме письменного ответа (включая
сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае,
если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты,
к примеру, путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина либо в
торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по
оплате товара. В определенных ситуациях акцептом могут быть признаны и
другие действия контрагента по договору (заполнение карты гостя и получение
квитанции в гостинице, приобретение билета в трамвае и т.п.).
Выделим и такой важный момент. В противовес ст.160 ГК РСФСР 1964г.,
допускающей молчаливое принятие оферты (заказа), новый ГК РФ не допускает,
как правило, акцепт в форме молчания. Правовые последствия " молчаливого "
акцепта могут предусматриваться контрагентами в договоре.
Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее
акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка
товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей
суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами или не указано в оферте (п. З ст.438).
Хотелось бы сделать уточнение в этом моменте. Сторона, получившую оферту
в срок, установленный для её акцепта, и " молчаливо "отправившая товар,
совершает действия, именуемые не иначе, как "молчаливый акцепт". Поэтому
направление оферты и "молчаливая" поставка товара — это уже признаки
договорных отношений.
Получение акцепта лицом, направившим оферту, является доказательством
того, что договор заключен. Поэтому отзыв акцепта после его получения
адресатом является по сути односторонним отказом от исполнения договорных
обязательств, что по общему правилу не допускается (ст.310 ГК).
В связи с этим отзыв акцепта возможен лишь до момента, когда договор
будет считаться заключенным. Если же извещение об отзыве акцепта поступило
лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт
считается не полученным (ст.439 ГК).
До получения акцепта лицом, направившим оферту, акцептант вправе от него
отказаться. Таким образом, лицо, получившее предложение заключить договор,
поставлено в несколько иные условия, чем оферент. Оно не обязано дать
согласие на заключение договора, и может отказаться от своего заявления о
принятии оферты. Однако в момент получения акцепта оферентом в силу (ст.433
ГК) договор считается заключенным. Поэтому лицо, которое хотя и дало
согласие на заключение договора, но решило от него отказаться, теряет такую
возможность после получения оферентом акцепта и может лишь ставить вопрос о
расторжении договора.
Однако, если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом
или иным правовым актом, то обязательным условием, когда договор будет
считаться заключенным, является получение извещения об акцепте его оферты в
течение нормально необходимого для этого времени. На вопрос, что считать
"нормально необходимым временем" и как определить соблюдение срока для
получения акцепта, (ст. 441 ГК) ответа не дает. Очевидно, что вопрос о
"нормально необходимом времени" может быть выяснен, исходя из конкретных
обстоятельств дела: расстояния от места нахождения акцептанта до места
нахождения оферента, способа направления акцепта (письмо, телеграмма, факс
и др.). Своевременность может определяться также на основе сопоставления
момента отправления акцепта и момента получения оферты. Естественно, что
все эти обстоятельства будут решаться судом на основании многообразной
судебной практики.
Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор
считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте
(п.2 ст. 441 ГК). Видимо, в данной статье речь идет только о тех договорах,
в отношении которых допускается устная форма (ст.159).
Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой
заключение договора. Договор считается заключенным только при условии
получения лицом, направившим оферту, извещения об ее акцепте в срок,
предусмотренный самой офертой, законом или иным правовым актом, а если
такой срок не предусмотрен — в нормально необходимое время.
Как юридически важный документ оферта выступает в двух следующих
случаях: когда определен срок для акцепта (ст. 440 ГК) и когда заключение
договора происходит на основании оферты, не определяющей срок для акцепта
(ст.441 ГК).
Если в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным,
если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней
срока. Следует подчеркнуть, что на практике правовое значение придается не
дате отправления извещения об акцепте, а дате получения данного извещения
адресатом.
В связи с этим лицо, получившее оферту, должно проявить заботу о том,
чтобы извещение об акцепте было направлено заранее и с таким расчетом,
чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.
Несколько сложнее выглядит ситуация, когда в письменной оферте не
определен срок для акцепта. Как быть в таком случае?
Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для
акцепта, производится с учетом того, что срок для ответа, помимо самой
оферты, может быть установлен в законе или ином правовом акте. В этом
случае договор будет считаться заключенным при условии, что ответ получен
лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока (п.1 ст.441 ГК).
Однако могут быть случаи задержки акцепта по вине органов связи. С целью
избежать подобных ситуаций в ГК включены нор мы, специально
регламентирующие такие возможности: "В случаях, когда своевременно
направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не
считается опоздавшим, если сторона, на правившая оферту, немедленно не
уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием" (п.1 ст.442 ГК);
"Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщает другой стороне о
принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается
заключенным" (п.2 ст.442 ГК).
Ответ о соглашении заключить договор на иных условиях, чем предложено в
оферте, не является акцептом (п.1 ст.443 ГК).
Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой
(п.2 ст.443 ГК).
В силу (ст.438 ГК) получение безоговорочного акцепта является
заключением договора. Поэтому ответ о согласии заключить договор на иных
условиях — с протоколом разногласий или возражениями — означает, что
договор сторонами не заключен.
Когда заключение договора для одной из сторон обязательно,
несогласованные разногласия могут быть переданы другой стороной на
рассмотрение суда. Когда нет обязанности заключить договор, стороны могут
условиться о передаче преддоговорного спора в арбитражный суд. Такое
соглашение должно быть выражено в письменной форме. В остальных случаях
заинтересованная сторона принимает меры к согласованию разногласий путем
переписки, личных встреч руководителей и т.д.. Если хотя бы одно из спорных
существенных условий не будет согласовано, договор не может считаться
заключенным.
Место, дата и время заключения договора
Временем заключения договора считается момент получения оферентом
согласия акцептанта. Для договоров, по которым необходимо не только
соглашение сторон, но и передача имущества, действует другое правило. Такие
договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего
имущества. Согласно (ст.433 ГК), договор, подлежащий государственной
регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не
установлено законом. Если в договоре не указано место его заключения,
договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте
нахождения юридического лица, направившего оферту (ст.444 ГК). Наконец,
принят долгожданный Федеральный закон " О государственной регистрации прав
на недвижимое имущество и сделок с ним " от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ (Р.Г.,
1997, 30 июля), вступающий в силу с 1 февраля 1998 года. В силу ст. 12
данного закона права на недвижимое имущество и сделки с ним подлежат
государственной регистрации в Едином государственном реестре прав.
Место заключения договора — не простая формальность. Это условие имеет
иногда большое юридическое значение. По законодательству местом совершения
сделки определяются:
. правоспособность и дееспособность лиц, совершающих сделку;
. форма сделки;
. обязательства, возникающие из сделки (хотя в этом случае стороны в
договоре могут предусмотреть иное положение).
Место подписания договора особенно важно при заключении внешнеторговых
контрактов и договоров с фирмами государств — членов СНГ.
Дата заключения договора. Часто стороны не указывают в договоре число,
месяц и год его заключения (дату договора). Однако подобная практика
нежелательна, поскольку с датой подписания договора связаны определенные
правовые последствия, в частности момент времени, с которого начинает
действовать договор, окончание срока действия договора и т. д. Если стороны
договора подписывают его в разное время, то он считается заключенным с
момента подписания его последней стороной. Следует также учитывать, что в
соответствии со (ст. 422 ГК РФ) договор должен соответствовать обязательным
для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами,
действующими в момент его заключения. Следовательно, указание конкретной
даты заключения договора необходимо еще и для того, чтобы точно знать,
каким законодательством следует руководствоваться как при заключении
договора, так и при его исполнении.
Форма договора
Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия
в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Поскольку
договор является одним из видов сделок к его форме применяются общие
правила о форме сделок. Форма договора призвана закреплять и правильно
отражать согласованное волеизъявления его сторон.
При заключении договоров необходимо учитывать, что в соответствии со (ст.
161 ГК РФ) сделки юридических лиц между собой и гражданами заключаются
обязательно в письменной форме. Кроме того, договор, заключенный в
письменной форме, обезопасит обе стороны от неблагоприятных последствий,
которые могут появиться в случае возникновения спора. Наличие письменного
договора также позволит обезопасить себя при налоговых проверках, так как
даст возможность правильно оценить характер отношений между вами и вашими
партнерами.
Однако сделка, для которой законодательством не установлена письменная или
иная определенная форма, может быть совершена устно или в любой другой
форме (ст. 434 ГК РФ). Такая сделка считается совершенной и в том случае,
когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Однако при
несоблюдении простой письменной формы стороны лишаются права в случае спора
ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, а в случаях,
прямо указанных в законе, отсутствие письменной формы влечет за собой
недействительность сделки.
Иными словами, при отсутствии договора как единого документа или
совокупности нескольких взаимосвязанных документов заинтересованное лицо
вправе доказывать факт совершения сделки иными способами (кроме
свидетельских показаний), например письмами от организаций, документами об
оплате или отгрузке товаров и т. д.[1]
В соответствии с гражданским законодательством договор может быть заключен
посредством телефонной связи (ст. 434 ГК РФ). Однако в нашей стране уже
имелся опыт заключения «телефонных» договоров. Еще в 1989 году в ряде
территориальных коммерческо-посреднических организаций производился прием
заказов потребителей на необходимую продукцию по телефону. В таких случаях
в специальном журнале регистрируются наименование потребителя, полная
характеристика требуемой продукции, адрес доставки, платежные реквизиты,
Ф.И.О. руководителя предприятия и лица, которое делает телефонный заказ[2].
Таким образом, при использовании данного способа необходимо дополнительно
фиксировать содержание «телефонного» договора письменно в соответствующем
журнале. Однако данный способ крайне несовершенен, поскольку дает простор
различным злоупотреблениям, а, как известно, «слово к делу не пришьешь».
Этот способ можно использовать, но только для оперативности и ускорения
заключения договоров с последующим подтверждением устного телефонного
заказа письменными документами.
Кроме того, необходимо учитывать, что несоблюдение простой письменной формы
сделки при заключении договоров может повлечь за собой серьезные негативные
последствия для предприятия в сфере налогообложения. Договор является одним
из оснований для проведения различных расчетов между предприятиями,
которые, в свою очередь, служат для определения и подведения итогов всей
финансово-хозяйственной деятельности предприятия. Кроме того, договор
позволяет точно определить характер сделки и соответственно ее налоговые
последствия.
Отсутствие письменно составленного договора может привести к
неправильному пониманию и толкованию той или иной хозяйственной операции, к
ее неправильному отражению в бухгалтерском учете, а следовательно, и к
неправильному налогообложению.
При проведении налоговой проверки указанные выше обстоятельства могут
привести к применению к предприятию финансовых санкций, так как характер
«телефонной сделки» определить затруднительно, а наличие только счетов
позволит рассматривать их как бартер, и как взаимозачет, и как
безвозмездную передачу и т. д. В то же время при проведении указанных выше
операций их оформление осуществляется совершенно по-разному и влечет за
собой разные налоговые последствия. (Так, при заключении и надлежащем
исполнении своих обязанностей каждой из сторон по договору мены (бартера)
необходимо составление расчета средней цены реализации товара в целях
определения облагаемого оборота по НДС и выручки по налогу на прибыль.
Проведение же взаимозачета предполагает составление акта взаимозачета, в
котором определяются взаимные денежные обязательства сторон и на основании
которого обязательства сторон друг перед другом на указанные в акте суммы
погашаются, а суммы НДС, также указанные в акте отдельной строкой,
принимаются к зачету. Суммы средств, полученные безвозмездно от других
предприятий, включаются в состав вне реализационных доходов и подлежат
обложению налогом на прибыль в полном объеме без учета затрат, которые
предприятие фактически понесло по сделке.)
Содержание договора [права и обязанности сторон]
Права и обязанности сторон
Данная часть договора содержит следующие положения:
Обязанности и права первой стороны по договору.
Обязанности и права второй стороны по договору.
Срок выполнения своих обязательств сторонами.
Место исполнения обязательств каждой из сторон.
Способ исполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их
последовательность и сроки).
Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной
ситуации его заключения. Этой части договора посвящены те разделы книги, в
которых рассматриваются отдельные виды договоров.
Ответственность сторон.
Данное условие любого договора обеспечивает исполнение обязанностей
сторонами на случай нарушения одной из них условий договора. Обычно оно
содержит определение различного рода санкций в виде неустоек (пени,
штрафа), уплачиваемых одной стороной, не выполнившей своих обязательств в
отношении одного из согласованных условий.
При составлении договора можно предложить следующую методику определения
ответственности: против каждой обязанности контрагента должна быть
предусмотрена соответствующая ответственность, в основном, конечно,
штрафная неустойка.
Изменение и расторжение договора
Основания изменения и расторжения условий договора
Заключенные договоры должны исполняться на тех условиях, на которых было
достигнуто соглашение сторон, и не должны изменяться. Такое общее правило
придает устойчивость гражданскому обороту. Это правило применяется и тогда,
когда после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные
для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении
договора. В этих случаях условия заключенного договора, по общему правилу
(п. 2 ст. 422 ГК), сохраняют силу. Тем самым у участников договора
создается уверенность в стабильности условий заключенного ими договора,
необходимая для нормального развития гражданского оборота.
Вместе с тем может возникнуть и такая ситуация, когда интересы
общества требуют изменения условий уже заключенных договоров. На этот
случай рассчитано исключение из изложенного выше правила. Во вновь принятом
законе может быть установлено, что его действие распространяется на
отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Следует обратить
внимание на то обстоятельство, что в соответствии с (п. 2 ст. 422 ГК),
изменить или отменить условие уже заключенного договора может только
правовой акт, обладающий юридической силой закона. Иные правовые акты не
могут действовать с обратной силой на условия заключенных договоров, как
это иногда имело место до введения в действие части первой ГК. Так, в
соответствии с п. 2 Указа Президента Российской Федерации «О регулировании
арендных отношений и приватизации имущества государственных и муниципальных